状师事件所见练习总结

　　我的此次练习时辰是从XX年3月12日至4月15日。练习时期，我尽力将自身在黉舍所学的现实常识向现实方面转化，尽能够或许做到现实与现实相连系。在练习时期能够或许或许遵照任务规律，当真实现带领和其余状师交办的任务。在状师们的指点下，我起头熟习这个行业并渐渐进入“状师”的状况，对状师事件所运作的法式和法令现实有了必然的熟悉和体味。

　　在练习时期，我切身打仗到了状师实务，现实到场了一些案件的诉讼进程，自力实现了几篇状师平常法令文书的写作。现将练习时期的任务履历总结以下。

　　一、现实经历

　　1 以现实为按照

　　现实胜于雄辩，状师实务差别于学术研讨，状师在诉讼中的难点并不是处置法令若何操纵，而是理清案件的客观现实。以法令为规范将糊口现实清算为法令现实。是以状师在休庭前最首要的任务除研讨法令合用外，便是当真的汇集证据，掌握与案件有关的客观现实和证据底子。并且应当重视证据的证实力题目。尽最大尽力使我方主意的现实取得证据的撑持。在阐发证据的时辰应当对全案证据作出综合判定，细心阐发每个证据的证实事变，和各证据之间的干系。首要任务在于查抄证据之间是不是相抵触;证据看待证现实的证实力的强弱;所供给的证据与诉讼请求之间有不抵触;和差别的待证现实之间的证据与诉讼请求的干系、从全体上掌握证据与诉讼请求之间的干系，不可分裂开各各证据之间的接洽，伶仃的查抄证据。

　　比方，在一路发生在上海的交通变乱人身侵害补偿案件。原告方的诉讼请求之一便是请求原告承当其交通费，而在其主意的交通费中首要的褶证据是两张代价400元的从赤壁到上海的汽车票。而其告状书中确标明在变乱发生后原告的丈夫就赶到了病院。按照《最高国民法院对审理人身侵害补偿案件多少题目诠释》中划定，对须要的交通用度，原告的主意能够或许撑持。因为原告的丈夫已在原告身边，这400元的车票不属于须要的用度。明显，原告的告状书中所认可的现实与其诉讼请求和供给的证据之间存在抵触，间接影响了诉讼请求的建立。

　　2 重视生意习气

　　法令只是对社会糊口的一种法令笼统，其并不是穷尽一切社会糊口。对一些对社会成长不间接影响的习气，法令并不作出明白划定。特别是一些商事生意习气，在与法令不抵触的景象下，能够或许间接决议了生意两边的权力责任干系。是以在应当重视案件所触及的生意习气。在良多时辰，生意习气能够或许间接影响案件的成果。

　　比方，在一路衡宇生意胶葛中，两边当事人签定了《衡宇定购和谈》，后衡宇一向不完工。我方当事人主意对方承当违约责任。可是对方当事人主意其并不衡宇预售允许证，按照《最高国民法院审理商品房生意条约胶葛多少题目诠释》划定，条约应当有用。我方当事人无权请求违约责任。我方主意：按照生意习气，“订购”差别于“定购”其只反映了一种生意动向，而不是生意自身。条约的标的不是衡宇一切权的让渡，而是以和谈中商定的条目来订立生意条约。是以《衡宇定购和谈》并不违反《最高国民法院审理商品房生意条约胶葛多少题目诠释》。条约有用，对方答允当责任。因而可知生意习气在诉讼中的首要意思。

　　3 重视法令以外的规范性法令文件

　　按照我国的宪政布局，处所当局，人大有权力指定行政律例和处所规章。这些规章固然效率低于法令，可是确具备规范性效率，能够或许在诉讼中间接作为讯断的法令按照，是以其在现实中的诉讼胶葛中确非常首要。并且法令的笼统性与法令简直定性之间存在抵触。为了保障法则的涵盖面，法令不得倒霉用笼统说话表述法则，如许确又与客观现实之间发生必然间隔。在大大都诉讼中，固然都有法令对相干题目作出划定，可是确不明白给出处置胶葛的方，把相干题目交给法令以外的规范性法令文件处置。是以在诉讼中必然要重视行政律例，处所规章。起首应重视对案件操纵统领权的法院地点地的当局，人大对案件触及的题目有不划定。其次，应当重视案件争议的所触及到的行业主管局部对此是不是由划定。第三，阐发各划定，律例之间有不抵触，和它们相互之间的效率条理。

　　比方，在上文中触及到的交通变乱人身侵害补偿案件中，触及到的法令首要是：《途径交通宁静法》;触及到的法令诠释有：《最高国民法院对审理人身侵害补偿案件多少题目诠释》;触及到的行政律例有：《中华国民共和国途径交通宁静法实行条例 》和《途径交通变乱处置法式划定》;触及到的处所划定有：《上海市合用途径交通宁静法条例》;《上海市高等国民法院人身侵害补偿规范》;《上海市国度构造任务职员外出补贴规范》

　　在如许一路胶葛中，所触及到的法令外的规范性文件的数目大于法令文件。

　　4 重视管帐技术在案件中的合用

　　在民事胶葛中大大都都触及到侵害补偿的计较，计较体例将会间接影响到诉讼请求可否取得法院的撑持。而这个时辰引入一些根基的管帐体例即简化了计较步骤，又比拟轻易被法院接管。

　　比方，在一路侵害承包运营权的侵权案件中。在计较侵害补偿数额时状师接纳了以下体例计较：

　　1 预期丧失，按照XX年同期停业额为计较规范计较条约消除后原告应当取得的受益。以停业额的35%为利润计较规范。

　　2 付出给员工的人为、因为原告的违约，使原告的停业额降落，可是确必须按照原停业额给付员工人为，对多给付的人为，应当由原告承当

　　3 机械折旧用度，以其可操纵年限对比现实操纵年限，计较折旧额。

　　4 衡宇装修的用度，装修的破费，减去操纵年度的用度。

　　若是用管帐体例来查验，这类计较体例明显分歧理，按照管帐根基公式，利润即是受益减用度。既然以受益的35计较利润，那末在主意多付出的人为这一用度，明显属于反复计较。并且在计较折旧用度的时辰不斟酌到净残值，和当事人地点行业所合用的管帐原则的划定。如许的诉讼请求很难取得法院撑持。

　　5 多种体例阐发题目

　　法令是手腕而不是目标。作为状师任务的底子目标是掩护当事人合法权力。是以应从多个角度去阐发题目。诉讼并不是处置题目标独一手腕，在古代法治国度中，法院并不是展现状师法令技术的独一舞台。行政手腕也是处置争议的一种高效体例。在碰到胶葛时，能够或许在法令手腕和行政手腕之间矫捷矫捷的挑选。而不只仅拘泥与诉讼或是仲裁这些本钱昂扬，花费时辰较长，且存在着诉讼危险的手腕。比方在地盘权属胶葛中，即能够或许挑选民事诉讼中简直认之诉，又能够或许提起行政裁决或行政确认。并且还能够或许在差别手腕之间能够或许矫捷切换，防止对自身倒霉的成果发生，削减处置题目标本钱。比方，当碰到处所掩护主义严峻;若是当局的公证性受到外来身分不合法干与,能够或许从行政手腕腾跃到诉讼手腕，将争议题目标统领权由当局转移到法院。同时为了防止倒霉于己的结局性行政成果，也能够或许外行政确认和行政裁决之间矫捷切换合用，操纵不具备行政强迫力，确能够或许或许对当事人的实体权力责任发生影响的行政办法去处置题目。

　　二、诉讼技能

　　诉讼是一个脑力休息而不是膂力休息，在状师的任务中，除当真，敬业的任务精神以外，还应当重视一些技能性的东西，矫捷的应用诉讼技能岂但能够或许加重任务承担，还能够或许起到事半功倍的感化。在练习时期，我所打仗到的任务技能首要有一下几个方面：

　　1 掌握好诉状与代办署理词之间的干系

　　在诉讼中，代办署理词与诉状之间起到的感化差别，合用的诉讼阶段差别，是以应当重视好两者的区分。告状书的目标是提告状讼法式，是以重点在于陈说案件触及的现实和诉讼请求。而代办署理词是在法庭争辩中操纵的，目标是让法庭接管自身的概念。其重点是表述清楚诉讼主意的法令按照，和案件现实之间的干系。因而可知，两者不可混合。若是在告状书中过量的触及到了代办署理词中的内容，岂但不任何意思，反而泄露了我方争辩概念，使对方能够或许提早筹办，倒霉于我方诉讼来由的有用睁开。一样，若是代办署理词与告状书在内容上大同小异的话，即是抛却了法庭争辩的权力，落空了一次陈说我方诉讼主意的机遇。

　　2 矫捷应用证据法则

　　状师的首要任务是汇集案件相干证据，理顺案件现实。将客观的社会糊口梳理成笼统的法令现实。而证据法则便是将客观现实笼统为法令现实的东西。是以状师在任务中应当非常重视证据法则的应用。按照证据法则中的划定，挑选案件的且入点，以便躲避自身的举证责任，增添对方的举证责任。比方在按照《民事诉讼法则》侵权案件和违约案件合用差别的举证责任分派。是以在碰到请求权竟合的案件中，应挑选举证最有用的一种请求权体例主意权力，削减任务量，下降诉讼危险。

　　3 争议题目后置

　　在诉讼中，常常会触及到一些法令抵触或是法令划定不明白的处所，在法令合用上会发生争议。在这类时辰，对各类争议处置的体例的挑选合用常常按照法官的自在裁量权而定。是以若何处置案件的争议题目成为状师在诉讼中面对的一个任务难点。在我打仗的诉讼中，状师曾操纵将争议题目后置的体例来处置法令争议的题目。在庭审中，若是将争议题目作为争辩的重点，会受到对方的集合辩驳，稍有差迟就会半途而废。并且从客观上讲，即使对方不充实的驳倒我方主意，对争议题目标过量论述也会加深了审讯法官对我方主意的思疑。是以在诉讼中应当尽能够或许躲避争议而不是激化抵触。是以在争辩进程中，在顺位支配上尽能够或许将争议题目后置，将其作为一个法令成果处置而不是法令合用条件。如许即使争议题目不被法院撑持也不会影响其余的诉讼主意。

　　4 分离争议题目

　　将争议题目后置的体例固然能够或许在必然水平上减缓抵触，可是并不是完全的躲避抵触，是以在法令争议题目呈现的时辰，还能够或许将争议题目分撒在各各诉讼操纵之间。操纵这类体例来躲避争议题目。当接纳这类体例时，将争议题目化整为零，分化成数个自力的题目。在论述我方概念的时辰将其分撒与各各概念当中，岂但躲避了首要题目，在客观上也增强了诉讼来由对法官的内心影响。同时也能分离对方的重视力，使其捉襟见肘，难以集合气力处置题目。并且即使单个题目呈现毛病时，也不会从底子上影响我方对争议题目标概念的压服力。

　　5 有用操纵谢绝调理法式增强我方诉讼请求的力度

　　因为我国特别的法令文明传统，法院在审讯民事案件中方向于调理的体例处置题目。在法院外部任务统计中，调理也是作为对法官职称评选的一个规范。是以在诉讼中，法官常常会鼓励促进调理，即使一方当事人在法庭上明白表现谢绝调理，法官也会在法庭外自动促进调理。乃至在不法官到场下，本来谢绝调理的一方当事人提出调理请求时，法院也会违反法式法划定接洽调理。是以在诉讼中调理的机遇有良多。并不只仅是休庭审讯进程的那次调理。以是咱们能够或许矫捷的应用调理来增强我方诉讼请求的力度。普通来讲，良多现实不清，证据缺少的案件中，当事人老是但愿操纵调理来处置题目。是以法官门大多会得出如许的经历：若是一方当事人自动主意调理，是一种心虚的表现。从心思上否认一方的诉讼主意，即使最初撑持了主意调理放的请求，撑持的内容也会大打扣头。以是在诉讼进程中，即使证据不全，现实不清，也要自动躲避调理。法官因为任务须要会自动促进调整，若是在庭审后我方接管了法官的调理任务，岂但不会影响诉讼请求的力度，还会使法官在豪情上方向于我方当事人。因而可知，调理法式对诉讼请求使大有裨益的。

　　三、法令文书的写作

　　1 代办署理词的写作

　　如前文所述，代办署理词和告状书之间有有差别的感化。是以代办署理词应当区分与告状书。代办署理词的目标是论述诉讼请求的来由。在诉讼中，来由不过是现实来由和法令来由。现实残剩雄辩，是以代办署理词的重点应当是对现实来由的清楚抒发。同时也要重视，若是法官对案件现实已有了充实的领会，过量的触及案件现实成了屡次一举，在这时候应当更多的存眷法令的合用以节流诉讼精神。是以应当按照法官对案件现实的领会水平挑选代办署理词偏重点。至于若何领会法官对案件的领会水平，便是一个任务体例的题目了。在休庭前，有良多打仗法官的机遇。如在休庭前阅卷时的进程中，简略单纯法式中休庭审理前的调理法式。在休庭时也能够或许按照法官对两边当事人发问的内容来判定法官对案件的领会。若是法官对案件的现实缺少领会，那末就能够或许经由进程对现实的陈说将法官的重视力引向我方的诉讼请求中。

　　2 刑事胶葛中的息争和谈

　　在糊口中，良多人身侵害案件已组成了刑事案件的备案规范，可是两边当事人常常挑选私了的体例处置题目而不是诉诸法令。在这些胶葛中，大多是侵犯一方给受益一方相称数额的侵害补偿，而受益一方赞成抛却向公安构造告发，为防止过后前往，两边常常签定一个息争和谈。按照民法道理，这类调理和谈属于天然债权，并不具备条约法上的强迫履行效率。同时也不能解除公安构造和查抄构造的统领权。可是其并非无用之举。一旦对方忏悔提起刑事诉讼，在息争和谈中对现实局部的认定能够或许间接证据来合用。因为有两边当事人具名，除非对方能够或许证实此息争和谈是受勒迫，受讹诈而签定，不然在证据法则中，其能够或许作为有用证据存在。这就请求在息争和谈中应重视对所涉现实的陈说体例。在指定息争和谈中，对现实的论述尽能够或许恍惚，说话上应防止操纵具备暴力色采的辞汇。同时在两边权力责任干系条目标表述上要明白，详细，四平八稳。且不可操纵过量的笼统性说话。

　　3 申述资料

　　决议案件讯断的机构不只仅是法院，在我国现有的法令系统中，人大，政协的决议对案件的讯断有间接干系。是以当案件审讯竣事后，向人大，政协提出的申述资料常常能够或许促使法院，查察院提起审讯监视法式，促进案件的再审。对向人大和政协提交的申述资料，应重视特定工具的任务职业和任务体例。因为对方并不是专业法令局部，是以申述资料不用操纵过量的专业属于，大批的操纵糊口说话也有助于对方懂得我方主意，同时也不用拘泥与法定格局与法定法式。对一些不有用证据证实的案件现实，在这个阶段也能够或许斗胆提出。同时也应当重视提交申述资料的国度微观政策，时期背景。总之，在这个进程中，成文法的感化仅仅是对方参考的一个因素而不是全数。应矫捷应用这一特别阶段所具备的特别上风。

　　最初，感激xx状师事件所的xx状师……在练习时期对我的赞助和撑持。

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